商標法意義上的“商標使用”是實現(xiàn)商標識別商品（服務）來源等功能、判斷是否構(gòu)成商標侵權(quán)的前提。2019年9月和2019年12月，國家知識產(chǎn)權(quán)局就《商標侵權(quán)判斷標準（征求意見稿）》兩次向社會公眾征求意見，其中12月版《商標侵權(quán)判斷標準（征求意見稿）》第四條所涉商標使用的內(nèi)容較9月版《商標侵權(quán)判斷標準（征求意見稿）》第四條的內(nèi)容進行了較多的調(diào)整，可見國家知識產(chǎn)權(quán)局試圖對商標法意義上“商標使用”的定義進行進一步的明確。借《商標侵權(quán)判斷標準》制訂的契機，筆者針對商標法意義上的“商標使用”系統(tǒng)闡述自己的理解和體會。

    根據(jù)商標法第四十八條的規(guī)定，本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。筆者認為商標法意義上“商標使用”包含四個要素、可以從兩個維度進行綜合分析。整體而言，是否構(gòu)成商標法意義上“商標使用”應當站位相關(guān)公眾，結(jié)合特定媒介、識別功能、商標使用者主觀意圖等因素，根據(jù)商標實際呈現(xiàn)進行綜合判定。

一、四個要素
1. 特定媒介
    商標應當通過特定的媒介（商品、商品包裝、商品容器、商品交易、廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動）進行使用，也就是說商標使用應當通過特定媒介作為載體，使商標得以客觀呈現(xiàn)。商標法意義上“商標使用”首先需要符合特定媒介要素。

2. 識別功能
    商標法意義上的“商標使用”應當是能夠識別商品來源、發(fā)揮商標識別功能的使用。這也意味著商標法意義上“商標使用”應當是商業(yè)性的使用，既包括直接商業(yè)目的的使用，也包括間接商業(yè)目的的使用。

3. 相關(guān)公眾
    是否構(gòu)成商標法意義上的“商標使用”應當站位商標核定使用商品（服務）所對應的相關(guān)公眾進行判斷。相關(guān)公眾是法律上擬制的“理性人”，包括與商標所標識的某類商品或者服務有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。對于商標法意義上“商標使用”，需要從擬制的“理性人”的視角綜合各要素依據(jù)商標呈現(xiàn)判斷是否構(gòu)成商標法意義上“商標使用”。對于商標侵權(quán)判定，相關(guān)公眾“理性人”和范圍的的標準不變，隨著時代的發(fā)展容易導致混淆情形的范圍需要重新考量，即混淆包括售前混淆、售中混淆和售后混淆的范圍。

4. 商標使用者
    判斷是否構(gòu)成商標法意義上的“商標使用”，還需考慮是“誰”將商標用于特定媒介、用于識別商品來源。這里的“誰”是商標使用主體，即商標使用者。商標使用者應當是一個廣義的概念，包括直接的商標使用者，如擁有商標權(quán)的商品（服務）提供者和未經(jīng)商標權(quán)人許可的商品（服務）提供者；也包括間接的商標使用者，如與商品（服務）提供的相關(guān)主體，如接受商品（服務）提供者委托生產(chǎn)產(chǎn)品、印制包裝、代理銷售的受托方、供應商、代理商等。

二、兩個維度
    商標使用存在兩個主體：商標使用者和相關(guān)公眾。在判斷是否構(gòu)成商標法意義上“商標使用”時，需要從商標使用者和相關(guān)公眾兩個主體出發(fā)，從主觀和客觀兩個維度進行分析。
    主觀維度上，需要考量商標使用者將商標置于特定媒介上的目的，即商標使用者是否存在將其作為商標法意義上“商標使用”的主觀意圖。
    客觀維度上，需要考量相關(guān)公眾結(jié)合四要素、根據(jù)商標使用實際情況作出的客觀判斷的情況。
    在判斷商標使用是構(gòu)成商標法意義上的“商標使用”還是合理使用時，均可以從上述四個要素、兩個維度出發(fā)，進行綜合分析認定。

三、應用示例
1. 合理使用示例
    例如：商品提供者在電商平臺或網(wǎng)頁宣傳中使用了騰訊公司的微信支付商標，使用形式為“”商標+“微信支付，滿200元立減20元”文字描述。由于商品提供者使用“”商標的目的在于告知消費者采用微信支付的方式可以獲得優(yōu)惠，并非為了讓“”發(fā)揮識別商品來源的功能，且相關(guān)公眾也不會將其作為識別商品來源的商標。因此，整體結(jié)合各要素，“”商標+“微信支付，滿200元立減20元”文字描述構(gòu)成合理使用。 

2. 商標使用示例
    例如：包裝工廠接受商品提供者委托印制一批商品的包裝，在包裝上標識了該商品的品牌商標。對于委托方商品提供者，標識品牌商標的意圖是識別商品來源，且實際相關(guān)公眾能夠識別商品來源。對于受托方包裝工廠，從印制包裝委托、實際圖樣和品牌商標標識的情況，首先其應當知曉商品提供者使用商標的意圖；其次作為與商品提供相關(guān)的主體，將商標印制在特定的媒介包裝上，實施行為的目的是為了幫助商品提供者印制商標載體、用以識別商品來源，因此包裝工廠的行為構(gòu)成商標法意義上的“商標使用”。
    再如：對于定牌加工，境外客戶一般擁有其所在國的商標權(quán)，其委托定牌加工工廠生產(chǎn)特定商標商品的行為應當構(gòu)成商標法意義上的“商標使用”。定牌加工工廠在承攬委托生產(chǎn)業(yè)務時，也應當知曉“定牌商標”屬于商標法意義上的“商標使用”。