近日，四川省成都市高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院（下稱成都高新法院）針對四川省成都市高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民檢察院（下稱成都高新檢察院）提起公訴的一起知識產(chǎn)權刑事案件作出一審判決，被告人邱某以侵犯著作權罪被判處有期徒刑5年，并處罰金400萬元。目前該案判決已生效。

如今，網(wǎng)游市場正成為知識產(chǎn)權侵權案件的高發(fā)地，案件的審理也面臨諸多難點，該案被告被認定為侵犯著作權罪并處高額罰金，為潛在的侵權者敲響了警鐘。

   “換皮”加工非法牟利

    2017年2月初，邱某在深圳市某信息技術有限公司（下稱深圳某公司）任總經(jīng)理，期間通過職務便利獲知了公司的SVN服務器賬號、密碼，私自取得了該公司“圣盛人人棋牌麻將”游戲（下稱“人人”棋牌游戲）的源代碼。該游戲為著作權人某網(wǎng)絡科技有限公司授權深圳某公司發(fā)行、運營。

    同年5月至6月，邱某先后成立了兩家公司，并化名“陳剛”進行實際控制。在未經(jīng)著作權人許可的情況下，邱某對“人人”棋牌游戲進行“換皮”、加工等形式修改后，更名為“大贏家”棋牌游戲。

    2017年8月，邱某從原任職公司離職后，利用他控制的兩家公司分別對“大贏家”棋牌游戲進行技術支持和上線運營。直至11月底案發(fā)，經(jīng)公安機關的現(xiàn)場勘查顯示，2017年8月至11月底，“大贏家”的游戲玩家總數(shù)達14萬余人，游戲充值金額達8224余萬元。

    2017年11月21日，邱某被抓獲到案，其家屬向原任職公司支付了220萬元賠償款，并取得諒解。

   認定構成刑事犯罪

    為判斷涉案網(wǎng)游是否侵權，公安機關委托鑒定機構對“大贏家”棋牌游戲的源代碼與“人人”棋牌游戲的源代碼進行同一性鑒定，鑒定結果為二者相似度達99%，存在實質(zhì)性相似。

    2018年8月3日，成都高新檢察院提起公訴，稱邱某以營利為目的，未經(jīng)著作權人許可，復制發(fā)行他人計算機軟件，情節(jié)特別嚴重，其行為已觸犯刑法相關規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應當以侵犯著作權罪追究其刑事責任。

    成都高新法院經(jīng)審理認為，邱某以營利為目的，未經(jīng)著作權人許可，以其竊取的游戲源代碼為基礎，通過復制原程序的原始數(shù)據(jù)，以“換皮”、加工等形式制作成“大贏家”棋牌游戲并上線運營，該行為侵犯了著作權人的著作權。由于非法經(jīng)營數(shù)額巨大，屬于法律所規(guī)定的“有其他特別嚴重情節(jié)”的情形，構成侵犯著作權罪，依法應予刑事處罰。據(jù)此，成都高新法院作出上述判決。

    在該案中，邱某的行為被認定為侵犯著作權罪而不是著作權民事侵權行為，引起業(yè)界廣泛關注。據(jù)該案承辦法官晏銳介紹，侵犯著作權罪與著作權民事侵權行為的區(qū)別主要在于行為方式、主觀目的、違法所得數(shù)額以及情節(jié)的嚴重程度等方面。侵犯著作權罪在行為方式上，主要表現(xiàn)為刑法第二百一十七條規(guī)定的四類危害相對嚴重的犯罪行為；在主觀目的方面，行為人具有以營利為目的；在數(shù)額和情節(jié)上面，違法所得數(shù)額較大或者具有其他嚴重的情節(jié)。在該案中，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條第二項以及刑法第二百一十七條的規(guī)定，無論是依據(jù)邱某供述的個人違法所得還是公安機關查明的非法經(jīng)營數(shù)額，對其量刑均應在3年至7年間。

    至于為何對邱某判處罰金400萬元，判決書指出，在罰金的適用上，罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法經(jīng)營數(shù)額的50％以上一倍以下確定。該案系邱某個人犯罪，涉及的非法經(jīng)營額為8000多萬元，邱某的違法所得金額不低于其本人所供述的最低數(shù)額200萬元。法院結合該案邱某的犯罪事實，綜合考慮被告人繳納罰金的能力，犯罪給權利人造成的損失和社會危害性等情節(jié)，對其作出上述處罰。

    案件審理存在難題

    近年來，我國網(wǎng)絡游戲市場規(guī)模越來越大，網(wǎng)游新模式和新業(yè)態(tài)不斷涌現(xiàn)，但同時，網(wǎng)游市場知識產(chǎn)權侵權行為也層出不窮。

    “前些年以私服外掛最為猖獗，最近幾年以模仿、抄襲游戲主題和情節(jié)、人物形象、道具形象、通關規(guī)則等較為常見。像該案中把源代碼拿走去另作游戲運營，還是相對少見。”北京市維詩律師事務所合伙人楊安進律師介紹，網(wǎng)游產(chǎn)品之所以頻頻被侵權，一個主要原因是原創(chuàng)游戲的投入開發(fā)成本和宣傳運營成本較高，有一定的進入門檻，很多人不愿意投入，靠復制、修改等低成本形式進行侵權，進而獲得高利潤。

    據(jù)了解，該案系成都高新法院近年來審理的具有較大社會影響的涉及侵犯著作權罪刑事案件，不過，法院在審理此類案件過程中仍面臨著一些難題?！笆紫?，在審個別案件中，在專業(yè)技術認定方面存在一定困難。比如在涉及侵犯商業(yè)秘密的刑事案件中，如何認定商業(yè)秘密對專業(yè)技能提出了更高的要求。其次是在認定違法所得上面也存在難度。一般來說，權利人對自己享有的知識產(chǎn)權的保護大都會比較重視，而侵權行為人實施侵權行為時亦具有隱蔽性等特點，特別是在涉及受眾較廣的網(wǎng)絡游戲類的案件中，如何確定行為人的違法所得存在一定難度。”晏銳表示，針對上述問題，法院在審判中除了加大證據(jù)的收集力度外，還更應該注重專業(yè)技術人員特別是專家鑒定人的必要輔助作用，加強知識產(chǎn)權審判團隊的建設，建設一支專家型、學者型的知識產(chǎn)權審判團隊。

    那么，在類似邱某案件中，離職員工如何確保自己的行為沒有侵犯前東家的知識產(chǎn)權？晏銳建議，對于企業(yè)來說，要做好知識產(chǎn)權保護工作，注重對重點崗位、重點人員的保密教育；要培養(yǎng)尊重知識、尊重人才、員工的奉獻與收入成正比的企業(yè)文化；在關鍵技術人員離崗離職時，還要簽訂相關保密協(xié)議并適當予以補償?shù)取τ陔x職員工來講，應嚴格遵守保密承諾，增強法制觀念，不用掌握的知識產(chǎn)權非法牟利。